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广和评述|甲方视角下的工期延误损失的认定及实务分析

发布时间:2026-11-02

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作者 | 王宏强律师团队


本文所称甲方,指的是合同中甲方和乙方二元视角下的“甲方”,其既可能是总包合同视角下的发包人,也可能是分包合同视角下的总包方。上一篇《甲方视角下的工期延误的索赔及工期鉴定实务分析》,笔者从甲方视角论述了工期延误的索赔路径及工期鉴定实务。本文接着前文继续论述,在已经确定乙方存在工期违约的情况下,审判方是如何认定工期违约赔偿的责任,即甲方最终能够主张到多少工期延误损失。工期延误损失如何认定,直接关系到甲方的诉讼预期与举证方向。甲方只有按照审判方的认定逻辑来组织证据、设定诉求,才能使自身主张得到最大限度的支持。本文拟从以下三个方面进行论述:一、合同效力对工期延误损失认定的影响;二、合同有明确约定时,审判方如何适用合同约定;三、合同没有明确约定时,审判方如何认定工期延误损失。

一、合同效力对工期延误损失认定的影响


合同效力是审判方认定工期延误损失的首要前提。如果合同有效,审判方原则上可以依约(或参照约定)确定损失;如果合同无效,情况则完全不同。实践中,建设工程施工合同因承包人无资质、借用资质、转包、违法分包等原因无效的情况多有发生,此时合同中关于逾期竣工违约金的条款因合同无效而归于无效,不能直接作为判令支付违约金的依据。对此,《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释(一)》(法释〔2020〕25号,下称“建工司法解释(一)”)第六条规定:“建设工程施工合同无效,一方当事人请求对方赔偿损失的,应当就对方过错、损失大小、过错与损失之间的因果关系承担举证责任。损失大小无法确定,一方当事人请求参照合同约定的质量标准、建设工期、工程价款支付时间等内容确定损失大小的,人民法院可以结合双方过错程度、过错与损失之间的因果关系等因素作出裁判。”也即,在合同无效的情况下,审判方参照合同的约定一般并不包括违约金的条款,此时,甲方就必须考虑如何让审判方支持己方的诉求。

(一)合同有效时,工期延误损失原则上可依合同约定确定,审判方可在当事人请求且符合条件时予以调整

合同有效的情况下,甲方依据合同主张工期延误损失,原则上可依合同约定的违约金标准或损失计算方法确定。需要说明的是,即便合同有效,当约定的违约金过分高于实际损失时,审判方仍可依据《中华人民共和国民法典》第五百八十五条,在当事人请求时予以适当减少。这一层面的具体适用,笔者在本文第二部分结合案例详述。

(二)合同无效时,违约金条款不能直接适用,但可参照约定标准并结合过错、因果关系确定损失,且以损失客观存在为前提

建工司法解释(一)第六条为合同无效情形下的损失赔偿提供了清晰的规则框架:主张赔偿的一方仍须就对方过错、损失大小及过错与损失之间的因果关系承担举证责任;损失大小无法确定时,可请求参照合同约定的建设工期等内容确定,由审判方结合双方过错程度等因素作出裁判。换言之,合同无效并不等于一方无须赔偿,只是主张路径由“违约金”转换为“损失赔偿”。

1.违约金条款虽不能直接适用,但作为当事人对损失的真实预估,可据此参考调整,前提是能够证明损失客观存在

在(2025)鲁0126民初7369号案中,法院认为:“某甲公司主张按每日1000元标准,自2023年6月30日起计算至2024年12月5日,要求某乙公司支付工期延误违约金893000元。本院认为,因某甲公司与某乙公司之间的合同无效,违约金条款不能直接适用,但该标准系双方在订立合同时对损失的真实预估,可作为计算损失的参考……本院综合考量某乙公司的过错程度、某甲公司自身的过错程度、合同约定的每日1000元标准等因素,酌定由某乙公司对某甲公司的损失承担70%的赔偿责任,某甲公司自行承担30%。综上,某乙公司应赔偿某甲公司的损失为259700(371天×1000元/天×70%)元。某甲公司主张的超出部分,本院不予支持。”

该案中,审判方虽认定合同无效、违约金条款不能直接适用,但仍将每日1000元的约定标准作为当事人对损失的真实预估予以参考,并结合双方过错程度,按70%的责任比例确定了赔偿数额。这提示甲方:合同无效情形下,约定标准并非全无意义,其作为损失预估值仍有参考价值;但同时,甲方自身的过错(如选任不当、未审查资质等)亦会削减其可获赔偿的数额。

在(2024)粤19民终845号案中,法院认为:“在前诉中,本院生效判决认定案涉合同无效,关于迟延履行的违约金条款已不能拘束双方当事人,某乙公司依据案涉合同约定请求某甲公司承担迟延履行违约责任的请求亦不予支持。但根据审理查明的事实,某甲公司在施工过程中确实存在未能按照合同约定的工期完成工程的情形,而某乙公司作为发包人,因某甲公司的延误工期行为遭受了实际损失,在合同无效情况下,其仍然有权要求某甲公司承担赔偿损失的责任。虽然某乙公司提出的损失大小无法确定,但鉴于建设工程行业的特殊性以及本案的具体情况,某乙公司提出的损失计算方式(注:主张参照约定的逾期违约条款计算标准,即以合同总价为基数,以每日5‰调整为合同签订时的四倍LPR标准计算)具有一定的合理性和可操作性。一审法院在综合考虑双方的权利义务、过错情况、损失实际等因素的基础上,支持某乙公司的诉讼请求,判决某甲公司赔偿某乙公司因延误工期遭受的损失,酌定参照全国银行间同业拆借中心公布的同期限贷款市场报价利率(LPR)的四倍计算,以合同约定的总价款5649962元为基数,从2020年12月8日起计至2021年11月25日,符合本案的实际情况,无明显不当。某甲公司关于无须承担赔偿责任的主张不能成立,本院不予支持。”

在(2024)闽02民终1879号案中,法院认为:“根据案涉合同专用条款第35.2条约定,承包人延误工期,应按合同总价的日万分之三向发包人赔偿损失。厦门某凯悦公司请求中建某局第三公司按该约定计算中建某局第三公司应承担的违约责任,中建某局第三公司请求予以调减。一审判决根据案涉工程竣工验收时间在工程所涉商品房最早取得预售许可进行开盘预售之后、与购房者约定的最早交房时间之前,结合厦门某凯悦公司的举证情况,认定厦门某凯悦公司未提供充分证据证明工期延误导致其延期开盘销售及所造成具体损失的事实并无不当。厦门某凯悦公司主张根据项目房产价值认定其资金损失依据不足,本院不予采纳。一审法院参照双方合同约定违约金标准并综合本案各项因素,酌定中建某局第三公司根据延误天数按照合同约定的违约金标准的80%向厦门某凯悦公司支付延误工期损失5736000元,属于自由裁量范围,并无不当,本院予以维持。中建某局第三公司主张工期延误费用的利息损失并无依据,一审判决未予支持亦无不当。中建某局第三公司以厦门某凯悦公司无实际损失为由主张其无需赔偿损失不能成立,本院不予支持。”

2.虽有违约金条款约定,但若不能证明损失客观存在,审判方不予参考

在(2025)鄂09民终992号案中,法院认为:“建设工程合同无效的,不具有法律效力,不能产生发包人与承包人订立合同时所预期的法律后果,合同当事人只能依据法律规定的处理原则解决争议,不得基于原合同的约定要求对方履行约定义务,承担违约责任,除了工程款问题可以参考合同中的结算条款进行结算外,对于建设工程的质量问题和工期延误,则不能再依据无效合同的约定来要求合同任何一方承担质量保修责任、工期违约责任。本案中,因案涉合同无效,违约责任条款应属无效,案涉合同中约定的工期延误按每天1500元承担的违约条款无效,故一审法院认定该条款对双方当事人不发生法律效力,具有事实和法律依据。案涉《结算遗留问题备忘录》约定“承包人认为按照约定,应扣除施工人工期违约金共计63万元,但施工人不予认可。工期违约金63万元暂不扣除,上述两项遗留问题待双方达成一致问题后再作处理”,因某某公司没有提供证据证明双方已就工期违约金630000元达成一致意见,故一审法院认为某某公司并不能按该约定进行确认扣除,并无不当。根据本案查明事实,发包方并未追究某某公司延误工期的责任,且某某公司没有提供证据证明其承担了延误工期的损失。据此,某某公司要求黄某斌向其支付延误工期违约金630000元的诉请缺乏事实和法律依据,本院不予支持。”

对比上述案例可以看出,合同无效情形下,主张工期延误损失能否得到支持,关键在于两点:一是能否证明损失客观存在,二是对约定标准的使用是否具有合理性。若能以实际支出、可验证的收益损失等证据证明损失客观存在,即使合同无效,审判方仍可能参照约定标准并结合过错确定赔偿数额;若连损失客观存在都无法证明,则即便合同约定了违约金标准,亦难获支持。

上述裁判观点对甲方的借鉴意义在于,甲方可以在项目管理过程中尽量收集实际损失的证据,以便在发生工期延误时,能够主张并证明自身的延误损失。实际上,甲方在没有与乙方发生根本性矛盾的情况下,在双方关系中处于优势地位,而乙方作为弱势方,在项目管理过程中是愿意配合甲方的。因此,若发生工程逾期,甲方在管理中除了需要明确工程逾期的天数、逾期的原因、责任的分摊之外,也可以与乙方明确约定应当承担的违约责任的金额并签订相应的确认单、对账单或者其他书面文件。在此前提下,即便建设工程施工合同无效,过程中的协商内容也可能会作为双方另行达成的新的合意内容,并不一定当然无效,审判方有可能会直接采纳双方就赔偿金额达成的一致意见。



二、合同有明确约定时,审判方如何适用合同约定


在合同有效且双方对工期延误损失(违约金标准或损失计算方法)有明确约定的情形下,审判方原则上依约计算,但并非机械照搬,而是会结合损失的实际存在、违约程度、履行情况等因素,在当事人请求时予以调整。具体而言,主要有以下两种调整情形。

(一)约定有明确损失或违约金标准时,审判方原则上依约计算,但约定过高且未能证明实际损失时,可依法酌减

在(2018)渝0155民初6193号案中,法院认为:“被告辩称是因为原告施工图纸提供时间延迟导致延期竣工,但被告未举示出充分证据证实原告延迟交付施工图纸。故,延期竣工的责任在被告自身。被告应当承担违约责任,原告依据双方在2015年5月30日签订的《建筑工程施工合同》第三条约定每延误工期一天罚款10000.00元,由被告按延期天数累计赔偿给原告。被告认为约定过高,请求人民法院以原告的实际损失为限进行调整,符合相关法律规定,因原告未举示充分证据证明自己的实际损失究竟为多大。本院结合原、被告履行合同的有关情况、被告的违约程度将违约金依法进行调整,酌定为500000.00元。”

该案表明:即便合同约定了明确的按日罚款标准,若被告主张约定过高,而甲方未能举示充分证据证明实际损失数额,审判方仍可能结合履行情况与违约程度酌减违约金。因此,甲方在主张工期违约损失时,仅提交合同约定标准还不够,还应当同步举示实际损失的证据,以制约审判方的酌减空间。

(二)合同约定违约金上限的,计算结果一般不得突破上限,并可依双方责任进一步酌减

在(2026)闽04民终74号案中,法院认为:“案涉合同虽签订于新冠疫情发生后,但疫情是否会再发生、何时发生、何时结束等,是不可预见、不能避免且不能克服的不可抗力,可以作为免责事由,监理单位在“工程延期报告”中签写的监理意见认为,2020年1月-2023年1月的新冠疫情防控期间,要求封闭施工及疫情反复,无法确定具体延长天数。故新冠疫情也是造成工期延误的原因。案涉合同约定审核后结算价的5%为误期赔偿费,是逾期竣工违约金的最高限额,一审综合本案工期延误原因的实际情况,酌情确定逾期违约金按合同价款的3%计算,并无不当。”

该案提示:若合同约定了违约金上限(封顶比例),则即使按日计算的结果高于该上限,也一般不得突破;同时,因工期延误往往系多因一果(含不可抗力等非乙方原因),审判方还可能在此基础上结合各方责任进一步酌减。

上述裁判观点对甲方的借鉴意义在于,并非合同有效且明确约定了工期逾期违约金的计算标准就可以高枕无忧,鉴于审判方可以依据《中华人民共和国民法典》第五百八十五条进行调整,而一旦一审判决审判方行使自由裁量权进行调减了,二审一般尊重一审裁量,仅在认定事实或适用法律明显错误时才予改判,一旦一审已予调减,甲方二审翻案难度较高。因此,甲方若能与乙方就工期逾期损失签订补充协议或确认单等,则可降低风险。此外,甲方还应当搜集其他佐证己方损失的证据,例如因新建厂房未按期完工而发生的额外租金损失、因融资期限延长而增加的利息损失,或因无法按时投产而向第三方承担的违约损失等。甲方唯有以底线思维开展项目管理、预作最坏情形安排,方能在工期逾期风险发生时避免自担损失。



三、合同没有明确约定时,审判方如何认定工期延误损失


实践中,许多施工合同对工期延误损失并未作出明确约定,或约定本身因合同无效而丧失效力。此时,即便工期延误事实客观存在,甲方能否获得赔偿,关键在于能否证明损失的大小。审判方在缺乏约定的情形下,对不同类型损失的处理存在明显差异。

(一)仅有延期事实而无实际损失证据的,法院一般不予支持

在(2025)皖04民终375号案中,法院认为:“某某建设公司与某某建筑公司之间签订的《项目经理承包合同》因违反法律、行政法规的强制性规定而无效,该合同中并未约定工期延误及逾期提交竣工验收资料需承担相应的违约金,故在案涉合同确认无效且双方未订立违约金条款的情况下,某某建设公司主张工期延误违约金及逾期提交竣工验收资料违约金缺乏事实和法律依据。另,在某某建筑公司起诉某某建筑公司支付工程款的诉讼中,某某建设公司并未提出工期延误违约金、窝工损失的抗辩,其也未提交证据证明某某建筑公司履约不当造成其实际损失,故某某建设公司要求某某建筑公司支付工期延误违约金150万元、逾期提交竣工验收资料违约金30万元的上诉请求不能成立,本院不予支持。”

(二)预期损失(可期待收益)因证明标准较高,实践中当事人通常难以举证而不予支持

在(2018)苏0481民初2371号案中,法院认为:“1、对于政策奖励450万元,虽然原告实际未获得,但原告获得相关奖励是有条件的,原告并未提供其他证据证明其符合获奖条件,仅是因为被告的违约行为导致原告不能获奖。事实上,根据庭审中原告提供的证据可以证实:原告在取得厂房所有权后,于2017年9月将相关厂房出租给他人注册成立了公司,原告并没有努力达成前述的获奖条件。此外,投资协议约定“项目要确保一年内投产”,从投资协议签订时间2013年5月13日与施工合同约定的竣工日期2014年6月18日来看,一年内投产也是达不到的。故对该项诉请本院不予支持。2、对于提前支付工程款主张资金占用损失。如原告在本案中及6748号案中所述,为了能及时完工投入生产,其于2014年11月底就向被告支付了21680423.05元工程款,于2015年4月下旬不得已与被告签订了补充协议,并对被告已做工程量进行确认为21680423.05元。可见,原告未按照施工合同约定的条件支付工程款,提前支付系其自愿行为,原告先放弃先履行抗辩权,并实际履行完毕,再要求被告承担其提前履行产生的相关损失,没有法律依据,本院对原告该项诉请不予支持。3、对于未开具增值税专票导致的损失。原告按照11%的税率主张的损失对应的是未能抵扣的进项税损失,但原告庭审中明确如被告开具专票后其可以进行抵扣,故原告诉称的该项损失并未确认,本院不予支持。同时,被告辩称收到全额工程款后再开具工程款发票的意见不符合施工合同以及补充协议的约定,被告应当向原告开票。4、对于租金损失。被告工期延误必然导致原告使用车间的时间推迟,根据合同法第一百一十三条规定,原告有权主张相应损失。车间作为不动产,原告于本案中主张出租车间的租金损失,符合法律规定,本院应当支持,但对于原告主张的计算方法应予以调整。”

在(2025)粤17民终736号案中,法院认为:“衍某公司违约,应支付违约金给春某公司,赔偿额应当相当于可预见到的因违反合同可能造成的损失,且不能违背公平原则。春某公司作为受损方,应提供证据证实其因衍某公司逾期竣工造成的损失。春某公司提供的广东省企业投资项目备案证仅为投资项目的备案材料,不能证实已实质投资及实际产生的收益。春某公司提供的新兴分某公司净利润统计表、资产负债表、损益表,仅能证实新兴分某公司经营收益情况,与案涉鸭舍土建工程没有直接的关联,且投资经营收益受投入、技术、管理、人工、市场等多种因素影响,不能简单以新兴分某公司的收益去类比推定案涉鸭舍土建工程投入后的收益。因此,春某公司上诉主张因衍某公司逾期竣工造成的损失约400000元,依据不足,本院不予采纳。”

从上述案例可以看出,对预期收益(可期待利益)类损失,审判方要求达到较高的证明标准:不仅要有可得利益的客观基础,还要证明其在正常履行情况下能够实现。仅以项目备案材料、公司经营报表或简单类比推定预期收益,通常难以获得支持。而相对地,租金损失因存在确定的不动产使用关系,其可得利益更具可预见性,在符合条件时可以得到支持。

(三)延期衍生出的租金、窝工、材料涨价、人工工资、设备租赁等损失,若存在实际支出或可验证收益损失的证据及计算依据,法院通常予以支持

在(2023)陕09民终608号案中,法院认为:“对于因工期延误主张的租金、窝工、材料涨价、人工工资、设备租赁等损失,主张方应提交相应的租赁合同、付款凭证、工资支付材料、材料价格资料或其他能够反映损失实际发生及计算基础的证据,并证明其与工期延误之间存在因果关系。施工方已提供机械设备租赁合同、人工工资表、原材料价格补差材料等,且对方认可发生窝工损失事实的,损失数额仍需经审查确定。”

该案为甲方提供了清晰的举证指引:对于租金、窝工、材料涨价、人工工资、设备租赁等衍生损失,只要能够提交租赁合同、付款凭证、工资支付材料、材料价格资料等反映损失实际发生及计算基础的证据,并证明其与工期延误之间存在因果关系,审判方通常予以支持。

综上所述,审判方对工期延误损失的认定,遵循着一条清晰的逻辑主线:首先判断合同效力(有效抑或无效),其次看双方是否就损失作出明确约定,最后再回归到损失能否被证明这一核心问题上。基于上述裁判逻辑,甲方在项目管理和诉讼的过程中就应当注意:

1、签约环节应重视工期延误损失的合同安排。对于有效合同,明确约定违约金(损失)的计算标准及上限,既锁定乙方责任,也减少事后争议;但同时应注意,约定标准过高且甲方无法证明实际损失时,存在被酌减的风险。

2、举证时应当围绕“约定标准”与“实际损失”两个方面都做好充分准备。无论合同是否有效、有无约定,甲方都应当围绕“损失客观存在”这一核心举证,尽可能将租金、窝工、材料涨价、人工工资、设备租赁等衍生损失固化为实际支出的凭证(租赁合同、付款凭证、工资支付材料、材料价格资料等),并建立与工期延误之间的因果关系。

3、诉讼预期要符合审判方的认定逻辑,甲方须就对方过错、损失大小及因果关系承担举证责任;合同无约定时,预期收益类损失举证门槛高、难以获得支持,应以可实际证明的损失为主张重点。

因此,甲方唯有以审判方的认定逻辑为指引,以终为始地进行合同安排与证据管理,方能在工期延误损失争议中实现自身权益的最大化。

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